Nezaplatenie dane a poistného – Vyšetrovanie alebo novodobý inkvizičný proces?
Úvodom tohto príspevku treba povedať, že aj keď pôjde o článok skôr kritickej povahy, (čo sa dá vydedukovať už z jeho názvu) jeho cieľom je len vyvolanie diskusie v čisto teoretickej rovine k problému, ktorý je myslím si v súčasnej dobe veľmi aktuálny. Tým je súčasný stav skráteného vyšetrovania prečinu Nezaplatenie dane a poistného v zmysle § 278 Trestného zákona. Ďalej tiež chcem hneď na začiatok povedať, že zo svojej praxe sa môžem opierať len o skúsenosti, ktoré mám v rámci okresu, v ktorom pracujem, a teda nebudem posudzovať prax v ostatných okresoch v rámci republiky. Toľko úvodom.
Základná skutková podstata prečinu Nezaplatenia dane a poistného v zmysle § 278 Trestného zákona nám vo svojej skutkovej vete hovorí, že tohto trestného činu sa dopustí ten, „Kto vo väčšom rozsahu nezaplatí splatnú daň, poistné na sociálne poistenie, verejné zdravotné poistenie alebo príspevok na starobné dôchodkové poistenie...“.
Samotnú skutkovú podstatu tohto prečinu tu nechcem rozoberať, nakoľko to nie je cieľom tohto príspevku, ale pokladám si za potrebné poukázať aspoň na niektoré dôležité fakty. V prvom rade je tu zrejmé, že sa jedná o úmyselný trestný čin a páchateľ sa ho dopúšťa zavineným konaním, ktoré je opísané v § 15 Trestného zákona. Teda páchateľ „chcel spôsobom uvedeným v tomto zákone porušiť alebo ohroziť záujem chránený týmto zákonom, alebo vedel, že svojím konaním môže takéto porušenie alebo ohrozenie spôsobiť, a pre prípad, že ho spôsobí, bol s tým uzrozumený“.Úmyselné zavinenie je tu obligatórnym znakom tejto skutkovej podstaty, a teda je zrejmé, že pri absencii tohto znaku v konaní páchateľa, sa nemôže jednať o spáchanie tohto trestného činu.
Tiež si pokladám za potrebné uviesť na tomto mieste aj skutočnosť, že trestnú zodpovednosť za spáchanie tohto prečinu zákonodarca rozšíril aj na sociálne poistenie, dôchodkové sporenie a pod. od 01. 01. 2011. Jedná sa teda v tomto smere o relatívne nový trestný čin a v súčasnej dobe sa trestné oznámenia, najmä zo strany Sociálnej poisťovne hromadia vo veľkom počte, nakoľko dochádza k tomu, že subjekty s daňovou povinnosťou, ktoré si ju od toho 01. 01. 2011, (kedy vyššie uvedená zmena nadobudla účinnosť) riadne neplnia, dosahujú práve v tejto dobe dlh v rozsahu väčšom, teda viac ako 2660,-€. Formálne tak prichádza k podozreniu, že sa dopustili trestného činu nezaplatenia dane a poistného.
Sociálna poisťovňa následne posiela trestné oznámenie na príslušnú okresnú prokuratúru, ktorá ho ďalej postúpi do skráteného vyšetrovania mieste a vecne príslušnému oddeleniu policajného zboru. Trestné oznámenia Sociálnej poisťovne sú písané spravidla vždy v tom istom rozsahu a teda, že „subjekt XXX so zákonnou povinnosťou platiť povinné poistné a príspevky si túto povinnosť v období XXX neplnil, čím mu vznikol dlh v neprospech štátneho rozpočtu vo výške XXX. Z uvedeného dôvodu podávame trestné oznámenie s podozrením na spáchanie trestného činu Nezaplatenia dane a poistného zo strany povinného.“
Príslušná okresná prokuratúra takéto oznámenie následne postúpi mieste a vecne príslušnému oddeleniu policajného zboru do skráteného vyšetrovania. V tomto momente, ale z môjho pohľadu vznikajú viaceré problémy, na ktoré chcem v tomto článku poukázať. Okresná prokuratúra v súčasnej dobe presadzuje postup skráteného vyšetrovania v týchto prípadoch v podobe, ktorú je v tomto momente potrebné bližšie rozpísať. Policajt, ktorý trestné oznámenie dostane koná nasledujúcim postupom. Vypočuje podozrivého a taktiež zástupcu Sociálnej poisťovne a prípadne zabezpečí daňové priznania podozrivého subjektu za obdobie, ktorého sa oznámenie týka a výpisy z jeho podnikateľského účtu. Ďalej, bez všetkého začne trestné stíhanie v zmysle § 199 ods. 1 Trestného poriadku a zároveň sa v zmysle § 206 ods. 1 Trestného poriadku osobe vznesie obvinenie, zo spáchania tohto skutku. Nasleduje klasické vypočutie oboch strán vo svojom procesnom postavení a v prípade, že obvinený nevyužil možnosti § 86 Trestného zákona o účinnej ľútosti a svoj dlh celý neuhradil, konanie skončí návrhom na podanie obžaloby.
Tu sa dostávame k prvému problému, na ktorý chcem poukázať. Nakoľko zo skutkovej podstaty vyššie uvedeného trestného činu je zrejmé, že k obligatórnym znakom tu patrí aj úmyselné zavinenie páchateľa, pýtam sa, kde zostalo dokazovanie takých skutočností, ako je napríklad posudzovanie toho, či páchateľ v deň splatnosti poistného vôbec mal finančné prostriedky, ktoré mohol použiť na splnenie si svojej zákonnej povinnosti bez toho, aby pri tom ohrozil svoje ďalšie fungovanie alebo aj prežitie vôbec. Domnievam sa, že takýmto postupom, kde sa nezohľadňuje samotná pohnútka podozrivého resp. obvineného, sa porušujú základné zásady trestného konania a to minimálne v tom rozsahu, že orgány činné v trestnom konaní s rovnakou starostlivosťou objasňujú okolnosti svedčiace proti obvinenému, ako aj okolnosti, ktoré svedčia v jeho prospech a v oboch smeroch vykonávajú dôkazy tak, aby umožnili súdu spravodlivé rozhodnutie. Taktiež sa domnievam, že uznesenie o vznesení obvinenia v zmysle § 206 ods. 1 Trestného poriadku, ktoré vo svojom odôvodnení nezohľadnilo úmyselné zavinenie páchateľa u skutku, ktorého zákonné znaky to vyžadujú, možno týmto pádom považovať za nezákonné. Stretávam sa aj s názorom, že páchateľ síce možno v deň splatnosti nemal potrebné finančné prostriedky, ale mohol ich mať niekedy po splatnosti a svoj dlh tak uhradiť. S týmto názorom sa podľa mňa dá súhlasiť len v tej rovine, že odvádzateľ si takto uhradí svoj dlh, ktorý mu samozrejme nijako nezaniká, ale nedá sa s ním stotožniť v trestnoprávnej rovine. Nedá sa s ním stotožniť už len z toho hľadiska, že trestný čin nezaplatenia dane a poistného nie je trestným činom trvácim. K jeho zákonným znakom patrí len jeho spôsobenie (nezaplatenie konkrétnej dane v konkrétnom zdaňovacom období) a nie už udržiavanie tohto stavu, a teda tento trestný čin nemôže trvať kontinuálne počas celého obdobia, ktoré nasleduje po termíne splatnosti dane.
Na tomto mieste by som poukázal aj na konkrétny prípad z mojej nedávnej praxe. Po tom, ako bolo obvinenému doručené uznesenie o vznesení obvinenia v prípade nezaplatenia dane a poistného, tento si v zákonnej lehote podal voči nemu sťažnosť. Vo svojej sťažnosti namietal práve tú skutočnosť, že orgán činný v trestnom konaní vôbec nebral do úvahy jeho predchádzajúcu výpoveď v tom smere, že jednoducho nemal dostatok finančných prostriedkov, ktoré by mohol použiť na splnenie si svojej zákonnej povinnosti bez toho, aby ďalej ohrozil svoju existenciu v dôsledku čoho, nakoniec musel pristúpiť aj k tomu, že svoju živnosť zrušil. Dozorujúci prokurátor sťažnosť obvineného zamietol s odôvodnením, z ktorého si dovolím zacitovať podstatnú časť. „K námietkam obvineného XXX, že nemal dostatok finančných prostriedkov na úhradu poistného a nebolo v uvedenej veci vykonané dokazovanie je potrebné uviesť, že ako povinne nemocensky a dôchodkovo poistená osoba bol povinný odvádzať poistné, čo mu vyplýva zo zákona o sociálnom poistení, pričom nie je rozhodujúce aké mal príjmy, pretože ako samostatne zárobkovo činná osoba, povinne sociálne poistená bol povinný platiť poistné najmenej z minimálneho vymeriavacieho základu a to aj vtedy, keď jeho skutočné príjmy nedosahovali tento minimálny vymeriavací základ. Z uvedeného dôvodu nie je potrebné ani znalecky dokazovať, či bol schopný platiť povinné poistenie.“ Inak povedané, podľa názoru prokurátora keď existuje nejaká zákonná povinnosť, ktorú si povinný musí plniť, tak nie je potrebné skúmať jeho pohnútky a úmysel, nakoľko tento sa odráža priamo v jeho zákonom danej povinnosti, o ktorej vedel a túto si nesplnil. S týmto názorom prokurátora si taktiež dovolím nesúhlasiť. Ak by mal totižto pravdu, tak potom aj u iných trestných činov, ktorých skutková podstata vyžaduje, aby páchateľ porušil nejakú povinnosť, ktorú mu ukladá zákon, by sa automaticky muselo jednať o úmyselný trestný čin, pričom vždy to tak nie je. Za všetky uvediem napríklad prečin Ublíženia na zdraví v zmysle § 157 Trestného zákona. Skutková podstata tohto prečinu sa v praxi aplikuje väčšinou na prípady, kedy napr. vodič nejakého motorového vozidla poruší niektorú povinnosť vyplývajúcu mu zo zákona o cestnej premávke, spôsobí dopravnú nehodu a inej osobe ujmu na zdraví. Takisto sa tu jedná o zákonnú povinnosť, ktorú páchateľ porušil a pritom sa jedná vyslovene o trestný čin, na ktorého spáchanie postačuje nedbanlivostné zavinenie páchateľa, čo sa uvádza aj v samotnej skutkovej vete. Preto sa domnievam, že keby mal prokurátor vo vyššie citovanom odôvodnení pravdu, tak potom aj tento trestný čin by musel byť automaticky zavinený úmyselným konaním páchateľa, pretože porušil povinnosť, ktorú mu ukladá zákon, pričom v skutočnosti to tak nie je.
Druhý problém, na ktorý by som v tomto príspevku chcel poukázať, taktiež vyplýva z mojej súčasnej praxe. Sociálna poisťovňa podala trestné oznámenie vo veci podozrenia z prečinu nezaplatenia dane a poistného , ktorého sa odvádzateľ mal dopustiť tak, že si nesplnil svoju zákonnú povinnosť platiť si svoje príspevky a poistné, ktoré mu bolo vypočítané za zdaňovacie obdobia rokov 2011, 2012 a 2013. Z daňového priznania za rok 2013 u tohto odvádzateľa vplývalo, že v tomto období bol rozdiel medzi jeho príjmami a výdavkami v hlboko záporných číslach, konkrétne predstavoval sumu -5555,63,-€. Takisto samotný odvádzateľ vo svojej výpovedi na túto skutočnosť poukazoval s odôvodnením, že mal v tom čase veľké finančné ťažkosti, ktoré mu nedovolili plniť si svoje zákonné povinnosti a vypočítané poistné uhradiť. Nakoľko po zohľadnení zdaňovacieho obdobia za rok 2013 dlh odvádzateľa nepresahoval hranicu škody väčšieho rozsahu, policajt, ktorý podanie prešetroval vydal vo veci uznesenie v zmysle § 197 ods. 1 písm. d) Trestného poriadku a vec odmietol. Dozorujúci prokurátor toto uznesenie zrušil s odôvodením, že daňové priznanie odvádzateľa za rok 2013 nie je v danom prípade možné zohľadniť, nakoľko daňová povinnosť v tomto roku mu bola vypočítaná zo zdaňovacieho obdobia za predchádzajúci rok (2012), kedy podľa predloženého daňového priznania ešte podnikal so ziskom. S takýmto odôvodnením prokurátora si takisto dovolím nesúhlasiť. Z jeho odôvodnenia teda vyplýva, že opäť tu nie je podstatné, či odvádzateľ v deň splatnosti poistného (1/2013,2/2013,3/2013 ..atď) mal finančné prostriedky, ktoré mohol bez ohrozenia svojej ďalšej existencie použiť na to, aby si svoju zákonnú povinnosť mohol splniť, a teda opäť nie je podľa tvrdenia prokurátora potrebné skúmať úmysel páchateľa, veď predsa táto povinnosť mu bola vypočítaná zo zdaňovacieho obdobia za rok 2012, kedy preukázateľne finančné prostriedky ešte mal. V tomto momente by som opätovne poukázal na skutočnosť, že prečinu nezaplatenia dane a poistného sa páchateľ dopúšťa v deň splatnosti vypočítanej dane a nie v období pred týmto dňom ani v období, ktoré nasleduje po ňom. V prípade, že by sa do úvahy brala aj skutočnosť, či mal odvádzateľ finančné prostriedky pred dňom splatnosti poistného alebo v období po jej splatnosti, jednalo by sa podľa môjho názoru o rozširujúci výklad v neprospech páchateľa, ktorý je neprípustný. Preto si dovolím aj s týmto názorom prokurátora v tejto veci nesúhlasiť.
Zaujímavé tiež je, že u typovo podobných trestných činov, ako napríklad neodvedenie dane a poistného v zmysle § 277 Trestného zákona, o ktorom sa už nevykonáva skrátené vyšetrovanie, ale vyšetrovanie sa vždy robí znalecké dokazovanie týkajúce sa práve toho, či páchateľ mal dostatok finančných prostriedkov, ktoré mohol použiť na to, aby si svoju povinnosť mohol splniť, resp. dokazovanie či sa už nenachádzal rovno v druhotnej platobnej neschopnosti. To isté platí aj pre trestný čin Nezaplatenia dane a poistného v prípadoch, kedy sa už o tomto skutku nerobí skrátené vyšetrovanie, ale vyšetrovanie. Ako je to možné? Má teda páchateľ, ktorý je stíhaný za spáchanie skutku s oveľa väčším rozsahom škôd väčšie práva ako ten, o ktorého skutku sa robí „len“ skrátené vyšetrovanie?
Dá sa tu oponovať, že subjekt, ktorý si svoje povinnosti nemohol plniť, tak mal možnosť svoju živnosť zrušiť, alebo pozastaviť. To je pravda. Pravda je aj to, že mnohokrát ide o ľudí, ktorí sú jednoducho nezodpovední alebo trestnú činnosť páchajú skutočne úmyselne. Lenže nie je to pravidlo. Sú tu aj ľudia, ktorí jednoducho nemajú inú možnosť. Majú svoje rodiny, záväzky a ich živnosť je pre nich jediným zdrojom aspoň akéhosi príjmu. Majú ju zrušiť a hľadať si prácu inde? Nie v každom regióne sa dá ľahko uplatniť na trhu práce. Je naozaj potrebné, aby sme všetkých takýchto ľudí bez ohľadu na ich pohnútky a úmysel hádzali do jedného vreca a trestne ich stíhali? Nemal by byť záujem štátu skôr opačný? Myslím si, že miesto represie za každú cenu by bolo potrebné zamerať sa skôr na vytváranie priaznivejších podmienok pre podnikanie. To je, ale už iná téma.
Záverom možno teda zhrnúť, že výklady skutkovej podstaty prečinu Nezaplatenia dane a poistného, hlavne v prípadoch neplatenia poistného a príspevkov pre Sociálnu poisťovňu (ktoré sú ešte relatívne mladé) sú stále rôzne a nejednotné. Hlavne pri aplikácii tejto skutkovej podstaty trestného činu v praxi, sa stále objavuje množstvo problémov a otázok. Je naozaj potrebné, aby štát k už vzniknutému dlhu vynakladal ďalšie prostriedky na znalecké dokazovanie v týchto prípadoch, keď sa jedná o zákonnú povinnosť odvádzateľa? Domnievam sa, že áno. Veď práva človeka na spravodlivý proces a zadovažovanie dôkazov nielen o jehovine, ale aj v jeho prospech svedčiace, sú zákonom a dokonca aj Ústavou Slovenskej republiky zaručené. V opačnom prípade sa by sa totiž už vôbec nejednalo o právo v našom modernom ponímaní, tak ako ho poznáme dnes, ale jednalo sa by sa o veľký krok späť do stredoveku, kde mohol byť človek odsúdený už len za to, že na dôkaz svojej neviny nedokázal prejsť po ceste zo žeravých uhlíkov. Ďalšou otázkou, ktorá sa tu priamo ponúka je, či by potom v takomto prípade nebolo rozumnejšie upraviť samotnú skutkovú podstatu trestného činu Nezaplatenia dane a poistného tak, aby na jej naplnenie postačovalo nedbanlivostné zavinenie páchateľa. Odpoveď na túto otázku nechávam na zamyslenie sa a prípadnú diskusiu k tomuto problému.
Tomáš Hudec
článok prináša analýzu znakov prečinu ohovárania podľa § 373 ods. 1 Tr. zák. a venuje pozornosť aj problematike, do akej miery je prípustná kritika najmä verejne činných osôb.
výťah z prednášky uskutočnenej dňa 09.05.2013 v Omšení
cieľom článku bolo poukázať na manévrovací priestor obhajoby pri výkone obhajoby osôb obvinených z trestných činov najmä s drogovým prvkom.