prokurátor Okresnej prokuratúry Bratislava III
V nadväznosti na článok „Prechovávanie pervitínu v množstve do 100 mg nie je trestným činom“publikovaný dňa 09.05.2016 na portáli Právne listy.sk, si dovolím uviesť pár postrehov k načrtnutej problematike.
Je nesporné, že v súčasnosti v podmienkach slovenského právneho prostredia, citeľne chýba konštantná judikatúra (alebo aspoň jednotný postoj súdov či prokuratúry), ktorá by bližšie upravovala problematiku, ako aj samotnú definíciu pojmu „obvykle jednorazová dávka drogy“ a s tým spojený postup pri určovaní počtu jednotlivých dávok drogy v nadväznosti na trestné činy nedovolenej výroby omamných a psychotropných látok, jedov alebo prekurzorov, ich držanie a obchodovanie s nimi podľa § 171 ods. 1 a ods. 2 Trestného zákona.
Tento stav sa v ostatnom období podaril zvrátiť v prípade určovania obvykle jednorazovej dávky drogy pri rastlinách rodu Cannabis - konope, kedy sa v súdnej praxi vychádza primárne z hmotnostného kritéria a skúmanie obsahu THC v nej (ako účinnej látky a to v percentách hmotnostných) má význam len pre zistenie, či skutočne ide o omamnú látku v zmysle § 130 ods. 5 Trestného zákona, nakoľko ak by zaistená látka nedosahovala aspoň minimálne množstvo THC schopné ovplyvniť psychiku človeka, nešlo by o návykovú látku a nebol by naplnený príslušný znak objektívnej stránky skutkovej podstaty. Z uvedeného vyplýva aj to, že prechovávanie rastlín rodu Cannabis – konopa nie je trestné v prípadoch, ak neobsahuje zodpovedajúce množstvo účinnej látky THC, pretože nejde o omamnú látku a rovnako tak nie je trestné v prípadoch, ak síce obsahuje dostatočné množstvo účinnej látky THC, avšak nedosahuje hmotnosť, ktorú by bolo možné považovať za obvykle jednorazovú dávku. Pokiaľ ide o hmotnostné kritérium tak súdna prax už dlhodobo vychádza z toho, že obvykle jednorazovú dávku marihuany je potrebné stanovovať v závislosti od hmotnosti zaisteného sušeného materiálu marihuany, pričom pri zohľadnení tohto hmotnostného kritéria, t. j. metodiky výpočtu vychádzajúcej z hmotnostnej dávky marihuany, sa za obvykle jednorazovú dávku považuje množstvo zodpovedajúce 500 mg (0,5 g) vysušenej marihuany(tento záver vyplýva napríklad z judikátu trestnoprávneho kolégia Krajského súdu v Žiline, sp. zn. 1 To 86/2011 z 20.09.2011, ale aj z rozhodovacej činnosti Krajského súdu v Bratislave, sp. zn. 4To 127/2011, sp. zn. 4To 11/2014).
Je nesporné, že súdna prax správne vychádza z toho, že pojem obvykle jednorazovej dávky drogy musí byť hmotnostne vymedzený, teda musí byť stanovená určitá konkrétna hmotnosť danej drogy, ktorú je možné považovať za obvykle jednorazovú dávku drogy, a to aj z toho dôvodu, aby sa stanovila hmotnostná hranica pojmu obvykle jednorazová dávka drogy, od ktorej by sa následne mohol odvíjať násobok obvykle jednorazovej dávky drogy v zmysle § 135 Trestného zákona. Táto hmotnostná hranica je podstatná aj z dôvodu, aby bolo možné hmotnostne odlíšiť jednu jednorazovú dávku od zvyškového množstva drogy. Vzhľadom k tomu, že Trestný zákon neurčuje pri jednotlivých druhoch drog, čo rozumie pod obvykle jednorazovou dávkou drogy, bolo nevyhnuté, aby bol tento právny pojem definovaný súdnou praxou /pri marihuane sa teda vychádza z priemernej hmotnosti tabakovej cigarety (0,5 g), pričom množstvá nedosahujúce túto hmotnosť sa považujú za zvyškové množstvá drogy, ktoré nie sú predmetom trestnoprávneho postihu/.
V súvislosti s metamfetamínom (pervitínom) je potrebné poukázať na súdnu prax v Českej republike, kde bola stanovená hmotnostná hranica o hmotnosti 200 mg (0,2 g) /uznesenia Najvyššieho súdu Českej republiky zo dňa 11.08.2010, sp. zn. 7 Tdo 729/2010 a zo dňa 26.09.2012, sp. zn. 3 Tdo 1087/2012/.
V nadväznosti na všeobecne známu skutočnosť, z ktorej vychádzala aj súdna prax v Českej republike, že priemerná bežná dávka pervitínu je 0,2 g, poukazujem aj na priložené rozhodnutie prokurátora Okresnej prokuratúry Bratislava III zo dňa 24.09.2015, sp. zn. 2Pv 197/15/1103 - 16, s ktorým záverom sa stotožnila Krajská prokuratúra v Bratislave, ako aj Generálna prokuratúra SR. Uvedené hmotnostné kritérium (v spojitosti s obsahom zodpovedajúceho množstva účinnej látky) sa v súčasnosti úspešne aplikuje na príslušné trestné veci, pričom s uvedeným záverom sa stotožnili aj jednotlivé prvostupňové súdy.
S publikovaným rozhodnutím Krajského súdu v Bratislave zo dňa sa preto osobne stotožňujem vo všetkých načrtnutých smeroch s výnimkou určenia minimálnej celkovej hmotnosti samotného metamfetamínu vo výške 100 mg a z toho vyplývajúceho stanovenia jednej priemernej obvykle jednorazovej dávky psychotropnej látky metamfetamínu o celkovej hmotnosti 100 mg.
Výška takto určeného hmotnostného kritéria je podľa môjho názoru stanovená neprimerane prísne vo vzťahu k bežným koncovým konzumentom (užívateľom) pervitínu, a teda následne v neprospech takýchto páchateľov trestných činov podľa § 171 ods. 1 a ods. 2 Trestného zákona, ako aj v rozpore so súčasnou súdnou praxou a trestnou politikou okolitých štátov, ktorá sa uberá skôr smerom k zvyšovaniu samotného hmotnostného kritéria, od ktorého sa odvíja posúdenie, či v danom prípade vôbec pôjde o trestný čin. V tejto súvislosti poukazujem na stanovisko trestného kolégia Najvyššieho súdu Českej republiky zo dňa 13.03.2014, sp. zn. Tpjn 301/2013, uverejnené pod číslom 15/2014 Zbierky súdnych rozhodnutí a stanovísk, kde bolo pri metamfetamíne (pervitíne) stanovené orientačné hmotnostné kritérium („množstvo väčšie ako malé“) vo výške viac ako 1,5 g (teda 1500 mg) pri najmenšom množstve účinnej psychotropnej látky, ktoré musí obsahovať látka, označená ako droga, aby bolo jej skúmané množstvo považované za väčšie ako malé vo výške 0,5 g (teda 500 mg). Uvedená hodnota slúži v prípade zavineného prechovávania omamnej a psychotropnej látky a jedu aj k stanoveniu spodnej hranice trestnej zodpovednosti. V právnom prostredí Českej republiky pokiaľ množstvo omamnej a psychotropnej látky u páchateľa, ktorý prechovával takúto látku pre vlastnú potrebu, nedosiahne „množstvo väčšie ako malé“, pôjde pri splnení všetkých ostatných zákonných znakov o priestupok na úseku ochrany pred alkoholizmom a inými toxikomániami podľa § 30 ods. 1 písm. j) zákona č. 200/1990 Sb. o priestupkoch v znení neskorších predpisov.
Senát Krajského súdu v Bratislave v dotknutom rozhodnutí si množstvo 100 mg stanovil len tým, že na základe vlastnej úvahy sa priklonil k dolnej hranici rozpätia bežnej priemernej dávky metamfetamínu, nakoľko táto lepšie zohľadňuje bežný konzumný priemer, ktorý nezahŕňa len osoby závislé na tejto droge. Senát tiež argumentoval aj súdnou praxou v Českej republike, ktorá vychádza z hornej hranice rozpätia bežnej priemernej dávky metamfetamínu (200 mg), pričom uzavrel, že z uvedených prameňov (a to aj z neformálnych internetových zdrojov napríklad príspevok Psychoanaleptika dostupný na www.drogy.wz.cz) však možno zistiť, že minimálna priemerná bežná dávka metamfetamínu je na úrovni 100 mg, pričom osciluje a u niektorých konzumentov sa pohybuje aj na úrovni nižšej ako 100 mg, avšak u iných aj na úrovni až do 300 mg.
Aj na základe vyššie uvedeného argumentu senátu Krajského súdu v Bratislave sa ako logické javí skôr stanovenie množstva vo výške 200 mg, ktoré zároveň odzrkadľuje celkový bežný konzumný priemer medzi najnižšou (dolnou hranicou) hodnotou priemernej dávky 100 mg a jej najvyššou hodnotou 300 mg.
Je úvahou de lege ferenda doplnenie a „aktualizácia“ priestupku na úseku ochrany pred alkoholizmom a inými toxikomániamipodľa § 30 ods. 1 zákona č. 372/1990 Zb. o priestupkoch v znení neskorších predpisov tak, aby riešil držbu zvyškových drog podobne ako je to v prípade právnej úpravy v Českej republike.
Nasleduje uznesenie Okresnej prokuratúry Bratislava III
2Pv 197/15/1103 - 16 Bratislava, 24.09.2015
U Z N E S E N I E
Prokurátor Okresnej prokuratúry Bratislava III JUDr. Matej Izakovič v trestnej veci obvineného J. D. pre prečin nedovolenej výroby omamných a psychotropných látok, jedov alebo prekurzorov, ich držanie a obchodovanie s nimi podľa § 171 ods. 1 Trestného zákona, takto
rozhodol:
Podľa § 215 ods. 1 písm. b) Trestného poriadku
zastavujem
trestné stíhanie obvineného J. D., nar. XX.XX.19XX v XXXXX, trvale bytom XXXXX č. XXXXX, XXXXX, pre prečin nedovolenej výroby omamných a psychotropných látok, jedov alebo prekurzorov, ich držanie a obchodovanie s nimi podľa § 171 ods. 1 Trestného zákona, vedené na skutkovom základe, že dňa 21.03.2015 v čase o 22.26 h v Bratislave na XXXXX ulici pri XXXXX prechovával u seba 1 ks alobalovej skladačky, ktorá obsahovala 95 mg kryštalického materiálu s obsahom viac ako 20 mg účinnej látky metamfetamín vo forme voľnej bázy, ktoré množstvo sa považuje za minimálne 1 obvykle jednorazovú dávku drogy, pričom metamfetamín je v zmysle zákona NR SR č. 139/1998 Z. z. o omamných látkach, psychotropných látkach a prípravkoch v znení neskorších predpisov, zaradený do II. skupiny psychotropných látok, pretože
nie je tento skutok trestným činom a nie je dôvod na postúpenie veci.
ODÔVODNENIE
Trestné stíhanie bolo začaté dňa 22.03.2015 uznesením povereného príslušníka PZ Okresného riaditeľstva PZ Bratislava III, Obvodného oddelenia PZ Bratislava Nové Mesto – východ, podľa § 199 ods. 1 Trestného poriadku, ČVS: ORP-382/NMV-B3-2015 a obvinenému J. D. bolo dňa 16.07.2015 vznesené obvinenie uznesením povereného príslušníka PZ Okresného riaditeľstva PZ Bratislava III, Obvodného oddelenia PZ Bratislava Nové Mesto – východ, ČVS: ORP-382/NMV-B3-2015, podľa § 206 ods. 1 Trestného poriadku.
V prípravnom konaní bol v procesnom postavení zadržaného-podozrivého dňa 22.03.2015 vypočutý J. D., dňa 16.07.2015 bol vypočutý v procesnom postavení svedka a následne toho istého dňa aj v procesnom postavení obvineného, v procesnom postavení svedka bol dňa 05.06.2015 vypočutý R. Š., boli zabezpečené listinné dôkazy v podobe znaleckého posudku Kriminalistického a expertízneho ústavu PZ, ČES: PPZ-KEU-BA-EXP-2015/5117, zo dňa 22.05.2015, zápisnice o obhliadke miesta činu zo dňa 21.03.2015 s fotodokumentáciou, odpisu registra trestov obvineného zo dňa 17.07.2015, výpisu z Ústrednej evidencie priestupkov MV SR na obvineného zo dňa 17.07.2015.
Zo záverov znaleckého posudku Kriminalistického a expertízneho ústavu PZ zo dňa 22.05.2015, ČES: PPZ-KEU-BA-EXP-2015/5117, vyplýva, že predmetná alobalová skladačka obsahovala 95 mg kryštalického materiálu s obsahom viac ako 20 mg účinnej látky metamfetamín vo forme voľnej bázy, čo zodpovedá podľa KEÚ PZ minimálne 2 obvykle jednorazovým dávkam drogy.
Pojem „obvykle jednorazová dávka drogy“ je pojmom právnym (rovnako ako napríklad pojem nepríčetnosť, či ťažká ujma na zdraví) a preto KEÚ PZ Bratislava nie je oprávnený rozhodovať o tom, čo sa považuje za obvykle jednorazovú dávku konkrétnej drogy a ani stanovovať jej množstvo. Tento záver napokon vyplýva aj z rozhodovacej činnosti Krajského súdu v Bratislave (uznesenie sp. zn. 1To 168/2001, 4To 127/2011), podľa ktorej môže záver o obvykle jednorazovej dávke drogy stanoviť výlučne len orgán činný v trestnom konaní (pokiaľ ide o prípravné konanie) alebo súd (pokiaľ ide o konanie pred súdom). Znalecký posudok KEÚ PZ Bratislava je podkladom na riešenie odbornej otázky spočívajúcej len v tom, aký materiál bol znaleckému ústavu predložený a v akom množstve, či je predložený materiál omamnou, respektíve psychotropnou látkou a či množstvo účinnej (psychoaktívnej) látky v nej, je spôsobilé ovplyvniť psychiku konzumenta.
Pojem „obvykle jednorazovej dávky“ sa v súdnej praxi odvodzuje, pri jednotlivých druhoch drog, od jej hmotnosti. Pojem omamná látka, či psychotropná látka, v spojení s termínom obvykle jednorazová dávka, sú znakmi objektívnej stránky trestného činu podľa § 171 Trestného zákona a práve preto sa obvykle jednorazová dávka definuje prostredníctvom hmotnostného kritéria (ako základného kritéria), nakoľko v ňom sa zároveň spája objektívne aj subjektívne hľadisko, teda zavinenie páchateľa (napríklad páchateľ, ktorý kupuje drogy má záujem spravidla o určité množstvo drogy a množstvo, ktoré kupuje je pokryté jeho zavinením, taktiež páchateľ, ktorý drogy prechováva má určitú vedomosť o ich množstve, t. j. aké veľké množstvo drogy má u seba a táto okolnosť je pokrytá jeho zavinením).
Hmotnostné kritérium je preto prvoradé kritérium a to bez ohľadu na to, ako a či budú v konkrétnom prípade drogy páchateľom rozdelené na jednotlivé dávky. Ako ďalšie kritérium slúži množstvo účinnej látky v zaistenej droge, pretože toto kritérium má význam z hľadiska ustanovenia § 130 ods. 5 Trestného zákona, nakoľko ak zaistená droga nemá požadovanú kvalitu (množstvo účinnej látky) nejde už o látku schopnú nepriaznivo ovplyvniť psychiku človeka a nejde teda už o návykovú látku. Vzhľadom na uvedené, je vždy nevyhnutné skúmať aj množstvo účinnej látky v zaistenej droge. Toto kritérium má pritom význam len z hľadiska objektívnej stránky trestného činu, pretože množstvo účinnej látky v droge nie je spravidla zahrnuté zavinením páchateľa, pretože sa dá určiť len v laboratórnych podmienkach (napríklad skúmanie znalcom) a väčšina páchateľov vie len to, o aký druh drogy ide a v akom množstve sa predáva, či kupuje alebo prechováva, a to bez toho, že by poznali presné zloženie drogy z hľadiska účinnej látky. Skutočnosť, že množstvo účinnej látky v droge nemôže byť kritériom určovania počtu obvykle jednorazových dávok drogy, pretože sa dá zistiť len expertíznym skúmaním a preto nemôže byť zahrnuté zavinením páchateľa, vyplýva aj z ustálenej rozhodovacej praxe Krajského súdu v Bratislave (pozri primerane uznesenie Krajského súdu v Bratislave, sp. zn. 4 To 65/2010).
Spojenie hmotnostného kritéria (celková hmotnosť látky) a kritéria množstva účinnej látky je nutné aplikovať aj na metamfetamín (pervitín), tak ako sa už v súčasnosti aplikuje pri rastlinách rodu Cannabis – konope. Pri rastlinách rodu Cannabis - konope sa v súdnej praxi vychádza primárne z hmotnostného kritéria a skúmanie obsahu THC v nej (ako účinnej látky a to v percentách hmotnostných) má význam len pre zistenie, či skutočne ide o omamnú látku v zmysle § 130 ods. 5 Trestného zákona, nakoľko ak by zaistená látka nedosahovala aspoň minimálne množstvo THC schopné ovplyvniť psychiku človeka, nešlo by o návykovú látku a nebol by naplnený príslušný znak objektívnej stránky skutkovej podstaty. Z uvedeného vyplýva aj to, že prechovávanie rastlín rodu Cannabis – konopa nie je trestné v prípadoch, ak neobsahuje zodpovedajúce množstvo účinnej látky THC, pretože nejde o omamnú látku a rovnako tak nie je trestné v prípadoch, ak síce obsahuje dostatočné množstvo účinnej látky THC, avšak nedosahuje hmotnosť, ktorú by bolo možné považovať za obvykle jednorazovú dávku. Pokiaľ ide o hmotnostné kritérium tak súdna prax už dlhodobo vychádza z toho, že obvykle jednorazovú dávku marihuany je potrebné stanovovať v závislosti od hmotnosti zaisteného sušeného materiálu marihuany, pričom pri zohľadnení tohto hmotnostného kritéria, t. j. metodiky výpočtu vychádzajúcej z hmotnostnej dávky marihuany, sa za obvykle jednorazovú dávku považuje množstvo zodpovedajúce 500 mg (0,5 g) vysušenej marihuany (tento záver vyplýva napríklad z judikátu trestnoprávneho kolégia Krajského súdu v Žiline, sp. zn. 1 To 86/2011 z 20.09.2011, ale aj z rozhodovacej činnosti Krajského súdu v Bratislave, sp. zn. 4To 127/2011, sp. zn. 4To 11/2014).
Súdna prax vychádza z toho, že pojem obvykle jednorazovej dávky drogy musí byť hmotnostne vymedzený, teda musí byť stanovená určitá konkrétna hmotnosť danej drogy, ktorú je možné považovať za obvykle jednorazovú dávku drogy, a to aj z toho dôvodu, aby sa stanovila hmotnostná hranica pojmu obvykle jednorazová dávka drogy, od ktorej by sa následne mohol odvíjať násobok obvykle jednorazovej dávky drogy v zmysle § 135 Trestného zákona. Táto hmotnostná hranica je podstatná aj z dôvodu, aby bolo možné hmotnostne odlíšiť jednu jednorazovú dávku od zbytkového množstva drogy. Vzhľadom k tomu, že Trestný zákon neurčuje pri jednotlivých druhoch drog, čo rozumie pod obvykle jednorazovou dávkou drogy, bolo nevyhnuté, aby bol tento právny pojem definovaný súdnou praxou /pri marihuane sa teda vychádza z priemernej hmotnosti tabakovej cigarety (0,5g), pričom množstvá nedosahujúce túto hmotnosť sa považujú za zbytkové množstvá drogy (či stopové množstvá drogy), ktoré nie sú predmetom trestnoprávneho postihu/. Pri metamfetamíne (pervitíne) je potrebné poukázať na súdnu prax v Českej republike, kde bola stanovená hmotnostná hranica o hmotnosti 200 mg (0,2 g) /rozhodnutie Najvyššieho súdu Českej republiky, sp. zn. 7 Tdo 729/2010 a sp. zn. 3 Tdo 1087/2012/.
Vzhľadom na vyššie uvedené preto celkové zaistené množstvo kryštalického materiálu s hmotnosťou 95 mg s obsahom viac ako 20 mg účinnej látky metamfetamín vo forme voľnej bázy, vo veci obvineného J D nie je možné považovať za obvykle jednorazovú dávku drogy z hľadiska hmotnostného kritéria. Zaistené množstvo jednotlivej drogy je tak nízke, že ho možno označiť za zbytkové množstvo drogy. Trestným činom nie je konzumácia drog, ale ich prechovávanie a to nie prechovávanie drogy v akomkoľvek množstve, ale len v množstve, ktoré dosahuje minimálne hmotnostnú hranicu obvykle jednorazovej dávky drogy. Kritérium obvykle jednorazovej dávky drogy preto slúži aj ako hranica vyvodzovania trestnej zodpovednosti, keď množstvo drogy nedosahujúce množstvo obvykle jednorazovej dávky drogy nie je trestnoprávne sankcionované.
Prečin nedovolenej výroby omamných a psychotropných látok, jedov alebo prekurzorov, ich držania a obchodovania s nimi podľa § 171 ods. 1 Trestného zákona spácha ten, kto neoprávnene prechováva pre vlastnú potrebu omamnú látku, psychotropnú látku, jed alebo prekurzor.
Prechovávaním omamnej látky, psychotropnej látky, jedu alebo prekurzora pre vlastnú potrebu sa rozumie mať neoprávnene v držbe po akúkoľvek dobu takúto látku v množstve, ktoré zodpovedá najviac trojnásobku obvykle jednorazovej dávky, a to pre osobnú potrebu
Na základe vyššie uvedených skutočností, po preskúmaním príslušného spisového materiálu, mám za to, že v danom prípade nejde o konanie obvineného, ktoré by napĺňalo zákonný znak základnej skutkovej podstaty prečinu nedovolenej výroby omamných a psychotropných látok, jedov alebo prekurzorov, ich držania a obchodovania s nimi podľa § 171 ods. 1 Trestného zákona, spočívajúci v tom, že obvinený prechovával minimálne jednu obvykle jednorazovú dávku drogy.
Vzhľadom na skutočnosť, že skutok, ktorý je predmetom tohto trestného stíhania nie je trestným činom, je potrebné konštatovať, že v trestnom konaní nemožno pokračovať, a musí byť zastavené.
Vzhľadom na uvedené bolo potrebné rozhodnúť tak, ako je uvedené vo výrokovej časti tohto uznesenia.
Poučenie: Proti tomuto uzneseniu je sťažnosť prípustná. Sťažnosť je možné podať do troch dní od oznámenia tohto uznesenia na tunajšej prokuratúre. Sťažnosť má odkladný účinok.
JUDr. Matej I z a k o v i č
prokurátor
článok prináša analýzu znakov prečinu ohovárania podľa § 373 ods. 1 Tr. zák. a venuje pozornosť aj problematike, do akej miery je prípustná kritika najmä verejne činných osôb.
výťah z prednášky uskutočnenej dňa 09.05.2013 v Omšení
cieľom článku bolo poukázať na manévrovací priestor obhajoby pri výkone obhajoby osôb obvinených z trestných činov najmä s drogovým prvkom.