Tento príspevok (či skôr informácia) sa zaoberá problematikou použitia usvedčujúcich dôkazov, ktoré získal agent z dôverných rozhovorov s obvineným pri jeho väzobnom trestnom stíhaní (respektíve pri pobyte obvineného vo výkone trestu odňatia slobody za inú jeho trestnú činnosť).
Podkladom príspevku bude rozhodnutie Spolkového súdneho dvora SRN zo dňa 26.07.2007 sp. zn. 3 StR 104/07 (rozhodnutie citované podľa prekladu PhDr. Jan Hájek, Trestněprávní revue č. 4/2008, s. 120 – 122).
Prípad, ktorým sa Spolkový súdny dvor SRN zaoberal sa skutkovo týkal trestnej veci, v ktorej mal obvinený v roku 2002 omámiť 15 ročné dievča, ktoré následne zomrelo. Bolo začaté trestné stíhanie pre podozrenie z trestného činu vraždy, pričom obvinený, sa v tom čase, nachádzal vo väzbe v súvislosti s inou trestnou vecou. Obvinený poprel spáchanie skutku a ďalej vo veci odmietol vypovedať. Počiatočné podozrenie voči obvinenému sa tak nepodarilo, napriek použitiu rôznych vyšetrovacích metód, potvrdiť. Vzhľadom k uvedenému, bol, na základe príkazu (povolenia) sudcu, nasadený policajný agent, pričom povolenie na použitie agenta bolo niekoľkokrát predĺžené. Policajný agent bol proti obvinenému nasadený počas roku 2004, pričom postupne si získaval obvineného dôveru (k ich zoznámeniu došlo pri zinscenovanom prevoze väzňov, následne sa stretávali vo väzbe a spoločne trávili čas na vychádzkach mimo väznice, ktoré im boli povolené na žiadosť orgánov činných v trestnom konaní). Obvinený policajnému agentovi rozprával o vyšetrovaní a popieral spáchanie skutku. Až po roku od nasadenia agenta, na týždňovej väzobnej dovolenke (poznámka autora príspevku - obvinený už bol v tom čase vo výkone trestu odňatia slobody za inú trestnú činnosť a v podstate išlo o dovolené dočasné opustenie ústavu), ktorú trávil s policajným agentom, ho policajný agent zámerne začal dotazovať na dôvod, ktorý viedol k tomu, že bol podozrivý zo spáchania trestného činu vraždy, pričom počas rozhovoru apeloval policajný agent na dôveru, ktorá medzi nimi panuje a naliehal na obvineného, aby mu povedal pravdu. Obvinený, ktorý si chcel udržať dôveru policajného agenta (aj s ohľadom na plánované spoločné obchodné aktivity na slobode, ktoré mu sľuboval policajný agent), sa nakoniec k spáchaniu trestného činu priznal. Odpovedal policajnému agentovi na veľké množstvo otázok a uvádzal podrobnosti napríklad ako odstránil mŕtvolu a zahladil stopy. Nasledujúci deň ešte tieto údaje doplnil. Po týchto udalostiach bol obvinený políciou informovaný o nasadení agenta ako aj o tom, že sa ich rozhovory nahrávali a že sú použiteľné v konaní pred súdom. Potom bol formálne vypočúvaný, kde zopakoval všetky skutočnosti, ktoré uviedol agentovi.
Na hlavnom pojednávaní obhajoba napadla použiteľnosť údajov poskytnutých obvineným policajnému agentovi, avšak súd túto námietku zamietol. Obvinený bol odsúdený za ublíženie na zdraví s následkom smrti na celkový trest 9 rokov a 6 mesiacov.
Spolkový súdny dvor SRN (najvyšší súd SRN) pripustil, že nasadenie policajného agenta bola legálne (v súlade so zákonom po predchádzajúcom súhlase sudcu) ako aj legitímne (na použitie agenta boli splnené aj materiálne podmienky vyžadované zákonom), avšak námietku obhajoby, že údaje poskytnuté obvineným policajnému agentovi nemali byť použité v konaní pred súdom uznal a rozodnutie nižšieho stupňa zrušil a vec mu vrátil na ďalšie konanie. Spolkový súdny dvor SRN vychádzal z nasledujúcich skutočností a právnych úvah (krátené):
- v súvislosti s podozrením zo spáchania trestného činu sa obvinený rozhodol nevypovedať a túto skutočnosť oznámil vyšetrovateľovi. Z procesného hľadiska bola teda činnosť policajného agenta neprípustná v situácii, keď využil dôveru a prinútil obvineného k výpovedi spôsobom, ktorý mal charakter výsluchu,
- skutočnosť, ža sa policajný agent vypytoval obvineného na trestný čin, ktorý sa mu kládol za vinu, odporuje zásade, že nikto nesmie byť nútený k tomu, aby svojou výpoveďou usvedčil sám seba alebo uvádzal okolnosti, ktoré by mu priťažovali,
- Spolkový súdny dvor odkázal na judikatúru Európskeho súdu pre ľudské práva (rozsudok vo veci Allan v. Veľká Británia), v ktorom bolo konštatované, že slobodné rozhodnutie obvineného o poskytnutí, či neposkytnutí výpovede je súčasťou práva nevypovedať a slúži k ochrane pred sebaobvinením. Táto možnosť slobodného rozhodnutia je prakticky poprená v prípade, keď sa obvinený pri výsluchu rozhodne nevypovedať a úrady sa uchýlia k zastieraciemu manévru, aby od obžalovaného vylákali priznanie alebo iné usvedčujúce okolnosti, ktoré by inak pri výsluchu nezískali a keď sa takto získané priznanie neskôr použije ako dôkaz v súdnom konaní,
- súd konštatuje, že pokiaľ podozrivým osobám kladieme otázky, ktoré majú charakter výsluchu a zatajujeme pritom, že v skutočnosti ide o vyšetrovanie, porušujeme zásadu zákazu sebaobviňovania a dostávame sa za hranicu právneho štátu. Tým, že orgány činné v trestnom konaní použili k získaniu informácií policajného agenta, celkom ignorovali rozhodnutie obžalovaného využiť svoje právo nevypovedať. V posudzovanom prípade policajný agent pri kladení otázok obvinenému na neho naliehal a pod zámienkou predstieranej dôvery sa snažil z neho vylákať usvedčujúcu výpoveď, ktorú by inak obvinený, pri formálnom výsluchu, nebol ochotný poskytnúť. Policajný agent sa pritom vypytoval tak dôrazne, že jeho rozhovor s obvineným v podstate predstavoval funkčný ekvivalent výsluchu vykonávaného štátnymi orgánmi. Porušenie práva obvineného slobodne sa rozhodnúť, či bude alebo nebude vypovedať, je tu závažnejšie v tom, že orgány činné v trestnom konaní využili k získaniu informácií o trestnom čine psychickú záťaž obvineného vyplývajúcu z jeho väzobného trestného stíhania,
-vzhľadom k uvedenému, súd konštatoval, že policajný agent získal dôkazy neprípustným spôsobom (t. j. za porušenia procesných práv obvineného) a preto sa tieto dôkazy nemôžu použiť v konaní pred súdom. Rovnaký záver vyslovil aj vo vzťahu k následnej formálnej usvedčujúcej výpovedi obvineného (tzv. teória plodov z otráveného stromu). Súd konštatoval, že obvinený bol síce pred touto výpovedou poučený o práve nevypovedať, avšak v tom čase už orgánom činným v trestnom konaní boli známe informácie od policajného agenta, ktoré vypočúvajúci policajt označil pred obvineným za použiteľné pred súdom. Aj tento dôkaz bol preto označený za neúčinný.
Závery pre aplikačnú prax v SR:
Slovenský Trestný poriadok umožňuje použitie agenta a jeho nasadenie do cely obvineného, ktorý je trestne stíhaný väzobne, respektíve je vo výkone trestu odňatia slobody v súvislosti s inou jeho trestnou vecou (a v praxi sa aj tento spôsob využitia agenta používa).
Uvedený záver vyplýva z ustanovenia § 117 ods. 1 Tr. por., podľa ktorého možno agenta použiť na odhaľovanie, zisťovanie a usvedčovanie páchateľov zločinov a tam uvedených ďalších trestných činov. Agent teda môže byť nasadený do cely obvineného za účelom usvedčenia obvineného (získania usvedčujúcich informácií). Nasadenie agenta musí byť legálne (podmienkou legality je, aby sa tak stalo na základe príkazu sudcu – tzv. formálna podmienka), legitímne (podmienkou legitimity je, aby bol agent nasadený len v prípadoch, v ktorých to okolnosti vyžadujú – tzv. materiálna podmienka. Alebo povedané inak, orgány činné v trestnom konaní nemôžu použiť agenta len preto, že im to Trestný poriadok umožňuje, ale môžu tak konať len vtedy, ak je použitie agenta v danej konkrétnej veci nevyhnutné a môže priniesť výsledky). Ďalšou podmienkou nasadenia agenta do cely obvineného je, aby iné procesné prostriedky na odhalovanie, či usvedčovanie páchateľov boli neúčinné (nepoužiteľné v tom ktorom prípade), či aspoň, aby ich využitie bolo podstatne sťažené. Použitie (nasadenie) agenta je teda ultima rátio v dokazovaní, t. j. posledná a krajná možnosť (v pochybnostiach musia orgány činnné v trestnom konaní preukazovať nevyhnutnosť použitia agenta).
Všetky tieto podmienky sú legálnym a legitímnym predpokladom na nasadenie agenta do cely obvineného, pričom dalšie podmienky sa vzťahujú už priamo k nasadenému agentovi, od ktorého konania následne záleží, či budú ním získané poznatky v konaní pred súdom využiteľné, respektíve, či budú považované za obchádzanie, či priamo za porušenie práva obvineného nevypovedať (zákazu neobviňovať samého seba). Tieto požiadavky možno zhrnúť nasledovne:
- agent nesmie iniciatívne neliehať na obvineného, klásť mu neustále otázky ohľadne trestnej činnosti, ktorá sa mu kladie za vinu a to za využívania dôvery, ktorú v ňom má obvinený a to takým aktívnym spôsobom, ktorý už bude na úrovni „klasického“ výsluchu obvineného pred orgánmi činnými v trestnom konaní (už vôbec nesmie agent využívať výhody, ktoré má, napríklad možnosť „vybaviť“ vychádzku mimo väznicu a podmieňovať jej vybavenie pravdivým „vyrozprávaním“ okolností trestného činu zo strany obvineného). Takýto spôsob pôsobenia agenta v cele obvineného bude nutné považovať za evidentné porušenie procesných práv obvineného a to práva nevypovedať a neusvedčovať samého seba, pričom je bezvýznamné, či obvinený inak pred orgánmi činnými v trestnom konaní, v procesnej forme obvineného, nevypovedal alebo vypovedal,
- činnosť agenta v cele obvineného musí mať pasívny charakter, agent musí mať skôr postavenie toho, ktorý počúva, než toho, ktorý sa pýta. Informácie zachytené agentom, ktoré mu v cele vyrozprával obvinený a to bez zjavného nátlaku, sľubov, či zneužitia dôvery zo strany agetna, budú potom v súdnom konaní použiteľné a bude bezvýznamené, či obvinený predtým vypovedal, respektíve využil svojho práva a k veci odmietol vypovedať. To v konečnom dôsledku možno vypovdiť aj z vyššie uvedeného rozhodnutia Spolkového súdneho dvora SRN, ktorý skonštatoval, že samotné skryté vyšetrovanie neporušuje zákaz neobviňovať samého seba a ani využívať informácie z neho získané, pretože takýto postup upravujú zákonné predpisy. Problém nastane vtedy, ak agent na obvineného nalieha (a to napríklad dlhodobo) a nátlak stupňuje s cieľom psychicky „ho zlomiť“ a získať tak usvedčujúce informácie.
Môj subjektívny názor na nasadenie agenta do cely obvineného je skôr negatívny. Nech už je činnosť agenta v cele obvineného akákoľvek (pasívna, či aktívna) je vždy zameraná na to, aby agent skrytým spôsobom zistil od obvineného údaje, ktoré by ho mohli usvedčiť, respektíve, ktoré by mohli usvedčiť inú osobu (ktorú napríklad obvinený chráni), prípadne, ktoré by mohli viesť k získaniu iných usvedčujúcich dôkazov proti obvinenému (napríklad k zaisteniu listinných dôkazov o ktorých polícia nevedela a podobne). Od agenta sa totiž predpokladá (na rozdiel od tzv. priestorového odposluchu, ktorý je v cele umiestnený) vždy určité aktívne konanie (minimálne zoznámenie sa agenta s obvineným, snaha nadviazať s obvineným priateľské vzťahy, dôveru a to za účelom získania informácií o trestnom čine). Podstata konania štátu je tak v každom prípade zameraná na to, aby skrytým (predstieraným) spôsobom „prelomila“ právo obvineného neprispieť k svojmu vlastnému obvineniu (respektíve ide o neprijateľné obchádzanie práva obvineného nevypovedať) a to za situácie, keď je obvinený vo väzbe (t. j. v pozícii, ktorá spravidla ťaživo dolieha na každého obvineného).
Napokon, je to práve štát, ktorý akceptovaním medzinárodných dohovorov a koncipovaním svojej vnútroštátnej legislatívy, zaručil obvineným určitý katalóg práv (medzi nimi aj zákaz nútiť, fyzicky alebo psychicky, evidentne alebo skryto, obvineného k usvedčeniu seba samého a to aj v prípadoch závažnej kriminality) a preto je v právnom štáte neprijateľné, aby ten istý štát suspendoval tieto práva obvineného v situáciách, keď sú orgány činné v trestnom konaní v dôkaznej núdzi. Právo mlčať (t. j. neprispieť žiadnym aktívnym spôsobom k svojmu usvedčeniu) je v trestnom procese demokratického štátu tak dôležité, že je potrebné na ňom bezvýhradne trvať a to aj v situáciách, keď práve „bez zlomenia“ mlčania obvineného nie je možné preukázať závažnú kriminalitu, či usvedčiť jej páchateľov. Zásadu, že účel svätí prostriedky, by rozhodne nemal aplikovať štát prostredníctvom orgánov činných v trestnom konaní, nakoľko v opačnom prípade by štát skĺzol na úroveň tých, voči ktorým je trestné právo namierené a stratil by tak nárok na potrestanie páchateľov trestných činov.
výťah z prednášky uskutočnenej dňa 09.05.2013 v Omšení
článok prináša analýzu znakov prečinu ohovárania podľa § 373 ods. 1 Tr. zák. a venuje pozornosť aj problematike, do akej miery je prípustná kritika najmä verejne činných osôb.
cieľom článku bolo poukázať na manévrovací priestor obhajoby pri výkone obhajoby osôb obvinených z trestných činov najmä s drogovým prvkom.